案件类型：刑事法律援助案件

案由：聚众斗殴罪

受援人：黄某权 男 1992年11月16日出生 广州市花都区人

援助单位：广州金鹏律师事务所

承办律师：庄军元，广州金鹏律师事务所律师

案情：2009年5月1日晚上23时许，黄某权与被告人杨某杰、杨某勇因琐事发生口角，后双方约定前往花都区新华街三华村棠树小学附近斗殴。次日凌晨1时许，黄某权纠集同案黄某湘、黄某明、黄某彬、黄某全、尹某洪及被害人黄某炜，被告人杨某杰、杨某勇纠集被告人徐某钿、徐某键、徐某波、徐某潮、徐某洲、徐某烽及徐某坚等人在上述地点斗殴。被告人杨某杰、杨某勇、徐某钿、徐某键、徐某波、徐某潮、徐某洲、徐某烽等人持果刀、铁棍、啤酒瓶等作案工具殴打被害人黄伟炜，并致上述被害人死亡。

广州市花都区人民法院经审理后认为，被告人黄某权纠集多人参与斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。黄某权在犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首。黄某权在犯罪过程中起主要作用，是主犯，应按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。综合以上情节，区人民法院作如下判决：黄某权犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。黄某权不服判决，依法向广州中院提起上诉。广州市法援处依法为其指定辩护律师。

承办过程：广州市法援处了解案情后，指派广州金鹏律师事务所庄军元律师承办该案。庄律师接受指派后马上开展工作，于2月9日到广州中院阅卷，并复印了部分重要证据材料及一审庭审笔录。在详细查阅本案的全部证据材料后，又到互联网上搜索有关“聚众斗殴罪”的法律规定、司法解释及学者论文、法院判例。2月23日，庄律师到广州市花都区看守所会见了被告人黄某权。就“本案系谁提议去打架的？有没有携带工具？有谁打伤过对方的人”等问题询问了被告人，并作了详细的询问笔录。庄律师也对被告人提出的问题作了详细解答。

通过阅卷及与被告人黄某权的沟通，庄律师认为本案一审法院对被告人的量刑不当。首先，本案现有证据可以证实被告人黄某权一方没有和对方发生打斗，他们在见到被害人黄伟炜被对方围着打，就全顾着逃跑了，根本没有和对方发生打斗。其次，根据本案现有的证据，无法证实黄某权一方案发当晚携带刀、棍等工具到约定的地点斗殴，也未打伤对方的人。

综合上述情况及相关法律规定，庄律师拟对被告人作罪轻辩护，并提出如下辩护意见：第一，被告人黄某权这方的人并没有实施殴斗的行为。根据法律规定，如果仅仅实施了聚众行为就因意志以外原因而终止，应属于犯罪未遂，因此本案被告人黄某权的行为属于犯罪未遂。第二，退一步讲，即使被告人黄某权的行为构成聚众斗殴罪（既遂），被告人也不具有聚众斗殴罪的加重情节，一审法院对被告人的量刑过重。庄律师就上述辩护意见与经办法官作了沟通，并提交了一份书面的辩护意见。

承办结果：广州中院经书面审理，确认原判查明的刑事及附带民事两部分的事实。广州中院认为黄某权纠集多人参与斗殴，主动前往与对方约定的斗殴地点，并与对方发生斗殴行为，其行为已构成聚众斗殴罪既遂。根据现有证据，无法证明上诉人黄某权一方在犯罪当晚携带了犯罪工具，也未打伤对方，不具备聚众斗殴罪的加重情节。对于原审认定上诉人黄某权为聚众斗殴罪主犯，根据刑法第292条第一款的规定，聚众斗殴本身即是仅对首要分子和其他积极参加者定罪，本案仅上诉人黄某权一人构成聚众斗殴罪，因此不存在主从犯的划分。综上，广州中院作出如下判决：上诉人黄某权犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。

办案体会：通过阅卷及会见被告人，并查阅相关法律规定及法院判例，从而确定正确的辩护思路，是办理本案的关键。根据本案现有的证据，对被告人触犯“聚众斗殴罪”的罪名，是没有异议的。被告人是否属于犯罪未遂及量刑是本案辩护的突破点。

根据《刑法》第292条 “聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积积参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。” 的规定，聚众斗殴罪有两个法定量刑幅度。本案中，被告人黄某权是否具有加重情节，则确定其应当在哪个幅度量刑。根据现有的证据，无法证实黄某权一方案发当晚有携带刀、棍等工具到约定的地点斗殴，也未打伤对方的人或者是造成社会影响恶劣，亦或者是造成了社会秩序严重混乱。聚众斗殴中，一方持械而另一方未持械的，对持械一方以持械聚众斗殴论处，对未持械一方不认定为持械聚众斗殴。因此，本案中被告人黄某权不具有加重情节，应当在三年以下有期徒刑幅度内量刑。一审法院没有在对被告人量刑的时候，没有考虑到这个情节，从而导致对被告人的量刑不当。承办律师通过认真分析案件材料，提出了一审法院适用法律不当，被告人黄某权不具有聚众斗殴罪加重情节的辩护意见。二审法院经过书面审理，采纳了律师的这一辩护意见，纠正了一审法院对被告人的不当量刑，维护了被告人的合法权益。